论法官自由裁量权的规范

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[摘要]法官的自由裁量权相对自由，裁量空间较大，本文从从裁量规范基础准备工作和数学量刑的计算方法阐述自由裁量权的规范

[关键词]法官；自由；裁量权；规范

中图分类号：D92

文献标识码：A

文章编号：1006-0278（2014）09-115-02

我国刑法为法官裁量规定了相对自由的空间，有利于根据不同案件情况确定相应的刑罚，从而确保罪刑均衡。然而，由于自由裁量权过大，可能会引发量刑失衡问题，需要进行规范。为了做好自由裁量权的规范化工作，可以从两个步骤进行。首先是基础的准备工作，主要包括三个方面内容：即建立数量化的刑罚阶梯、确认量刑基准和量刑的适用步骤。其次是数学量刑的计算方法。下面分别予以探讨。

一、规范自由裁量权的基础准备工作

（一）建立数量化的刑罚阶梯

根据贝卡里亚的设想，要达到罪刑均衡应当相应的刑罚阶梯。①因此，应当按照不同的罪名和规定的法定量刑设置刑罚，采用法定刑系数化的办法来建立刑罚阶梯。一般规则如下：

1.有期徒刑化年为月，每一个月有期徒刑为一个系数单位；2拘役刑作为剥夺自由刑，同样是每’个月为一个系数值；3.管制刑每三个月为一个系数值；4.无期徒刑的系数值高于“有期徒刑十五年”60个系数值；5死刑的系数值高于无期徒刑24个系数值。

2.量刑基准的确定。构建数学量刑的逻辑起点，需要确认量刑基准。根据量刑基准确认的事实，参考每个不同罪名相应的系数值，确认基准刑系数。而基准刑期的设置需要结合每个不同罪名的犯罪构成要件来确认，根据事先拟定的不同量刑情节进行规范。而且在实践中，可以根据实际情况的变化来增加或删减。以故意伤害罪为例，该罪“3年以下”法定刑的量刑基准的基准事实是：“犯罪人为.般犯罪人，未使用作案工具、无特殊动机、系临时起意、采用拳打脚踢等一般性伤害手段，伤害一人一次，伤害对象为一般受害人（非老幼妇幼残等特殊保护群体），被害人伤后构成轻伤（轻型）、无伤残”，假设基准刑为“有期徒刑一年”，对照故意伤害罪系数表，可以得出基准刑系数应该是21。

3.量刑的适用步骤。在参考现有研究成果的基础上，基本可以适用从基准刑一宣告刑的适用步骤，第一步首先根据每个案件的基本事实确认基准刑，第二步根据具体的量刑情节，确认是否存在加重或减轻刑罚的问题。

同时需要指出，在适用具体量刑情节的过程中，不可避免的需要法官衡量不同加重或减轻情节的程度，即通过系数的变化来反映。主要包括两种系数类型，’种是较为确定的量刑情节系数，我们可以称为a系数。例如，故意伤害罪（轻伤）量刑基准为4年，对应的系数为57，那么每增加一人重伤，可以规定增加36个“责任浮动系数”（即有期徒刑3年）；每增加一人轻伤，可以规定增加12个“责任浮动系数”（即有期徒刑1年）。这类情节的设定的幅度，需要司法机关根据现有的审判经验进行归类和总结，然后固定化在量刑规范中。当然，对于没有具体规定但在案件中出现的事实，法官可以白行总结得到普遍认可后，补充纳入到该罪名常见的浮动系数事实中来。②另外一种系数是不确定的量刑情节系数，我们可以称它为B系数，这样的系数我们一般无法直接规定它的系数值，但是我们可以根据不同的案件确定它的浮动变化区间。比如，在盗窃案中，被告人存在自首情节，但是自首情节的轻重、社会危害性的程度等都不好直接确定，因此法官可以把自首情节的变化区间设置为5%-35%，然后根据实际的情况的变化来计算该情节的系数。

二、规范自由裁量权的数学量刑计算方法

数学量刑方法的计算主要因素在于相关系数的整合。根据以上的论述，数学量刑方法的计算需要三个步骤。首先是根据可以确定的量刑情节得出责任刑系数。其次是根据不确定因素结合责任刑系数得出宣告刑系数。最后根据宣告刑系数对应的刑期，结合法官的自由心证进行数据修正，得出最后的宣告刑刑期。

1.责任刑系数的计算方法。数学量刑的第一步是计算责任刑系数。责任刑系数是用“定基准的犯罪事实化的量刑情节”和其他“体现社会危害性的量刑情节”所对应的“责任浮动系数”修正基准刑系数而得到。计算公式如下：

责任刑系数=基准刑系数±确定的量刑情节系数a

当数个责任浮动系数存在时，采用累积抵销法。计算公式如下：

责任刑系数=基准刑系数±al±a2±a3…………

2宣告刑系数的计算方法。数学量刑方法的第二步是计算宣告刑的系数。宣告刑的系数需要结合责任刑系数，综合考虑不确定系数的变化来得出结论。该计算方法需要两个步骤实现：首先是计算出不确定情节的系数变化，具体计算公式如下：

不确定系数值（B值）=责任刑系数（基准刑系数±al±a2±a3…………）×不确定系数B

其次根据修正的不确定系数值计算出宣告刑的系数，公式如下：

宣告刑系数=责任刑系数±不确定系数值（B值）

当数个不确定浮动系数存在时，采用累积抵销法。计算公式如下：

宣告刑系数=责任刑系数±Bl±B2±B3……….

3法官自由心证的修正。数学计算的机械性决定了数学计算得出的系数不能直接对照法定刑阶梯转换宣告刑，因此法官需要对相关数据进行修正。具体规则如下：@

（1）计算结果出现小数位时，宣告参考刑系数“五含六入”换算为整数。

（2）计算结果出现负数时，宣告参考刑系数修正为0；

（3）计算结果超出本法定刑幅度时，宜告参考刑系数修正为本法定刑幅度内最高；

（4）当宜告参考刑为0时，原则上宣告免刑，但犯罪人符合限制免刑条件（如犯罪人是累犯、有特殊前科）时，宜告参考刑修正为1；

（5）当计算结果达到和超过死刑系数值时，如果要宜告死刑立即执行，犯罪人必须符合对死刑立即执行的限制宣告条件，否则，只能宜告死刑缓期二年执行。

在进行数学量刑的基础上，会经常遇到很多数学无法涵盖的情节，法官在这些情节出现时，应当具有一定的自由心证裁量权，用以实现平衡。我们可以适当借鉴美国《量刑指南>对每一个犯罪等级的监禁刑幅度的规定，即“可适用监禁幅度的上限不得高于下限25%或者6个月”。法官在自由裁量的过程中，上下浮动比例不得超过25%或者3个系数值。这个方法对重刑的裁量权幅度空间较大，轻刑的裁量权幅度较小。我们以故意杀人罪为例，某犯罪人宣告刑为15年（系数197），法官的自由裁量权空间是从有期徒刑14年（系数194）到无期徒刑之间量刑；当该犯罪人的宣告刑为3年（系数5），法官的自由裁量权空间是从拘役6个月（系数1）到有期徒刑1年6个月之间量刑。这样就可以在实现量刑规范化的同时，充分尊重法官行使自由裁量权，在能动司法和规范司法中实现双赢。

在数学计算过程中，通过以上三个步骤的逐步完成，法官可以形成较为固定的宣告刑判决，同时在遇到相同或相近情节的刑事案件时，法官可以有效避免量刑幅度差距大、不稳定的弊端。

注释：

①陈兴良刑法哲学（修订二版）[M]中国政法大学出版社，2000：774.

②③周长军数学量刑方法的重构[J].人民司法，2005（10）