跨境电商的知识产权风险研究

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摘要：据《2015年度中国电子商务市场数据监测报告》显示，2015年中国跨境电商交易规模为5.4万亿元，其中出口4.49万亿元，进口9072亿元。从数据中可以看出跨境出易占交易规模的主体。然而在这些交易过程中，由于中国电商企业知识产权保护意识薄弱、对欧美知识产权保护制度不熟悉以及不愿意投入法律成本等，被欧美企业频繁。基于分析中国出口电商目前正面临的知识产权风险的现状及表现形式，针对风险产生原因，提出以下防范措施：重视知识产权保护，发展自主知识产权；知识产权先行，做好尽职调查与产品回避设计；善用法律程序，争取维护最大权益；尽力寻求诉讼期间的调解。

关键词：跨境电商；知识产权；风险；策略

中图分类号： F840.323

一、 跨境电商的知识产权现状

美中贸易全国委员会（U.S.-China Business Council）2015年底针对美国企业的调查发现，美国在华企业首要担心的事项是面对中国企业的竞争，而其次是投资限制、运营成本以及知识产权保护。近年来，随着我国企业“走出去”步伐的加快，知识产权已经成为外国企业制约中国企业的重要竞争手段之一。美国企业利用中国电商企业知识产权保护意识薄弱、对美国知识产权保护制度不熟悉以及不愿意投入法律成本等特点，频繁对中国企业提起知识产权诉讼，使中国企业遭受巨大损失。

中国海关总署在2016年4月26日《2015年中国海关知识产权保护状况》。2015年中国海关共采取知识产权保护措施2.5万余次，查扣进出口侵权嫌疑货物2.3万余批，涉及货物7000余万件。其中进口环节共查扣侵权嫌疑货物753批次，在出口环节查扣的侵权嫌疑货物2.2万批次，占查扣批次总量的96.76%。海关查扣的侵权嫌疑货物侵犯的知识产权类型包括商标专用权、专利权、著作权和与著作权有关的权利等，其中涉及侵犯商标权的货物高达6800余万件，占侵权嫌疑货物总量的98%。邮递渠道查扣侵权货物呈现批次多、数量少的特点，共查扣侵权嫌疑货物近2万批，约占查扣批次总量的84%。

无论从国外形势还是从国内数据分析，都可以看出我国跨境电商所面临的知识产权风险巨大，已成为我国跨境电商行业发展的重要“短板”。我国跨境电商的知识产权保护现状主要包括：知识产权保护意识淡薄；知识产权保护职能部门缺位、管理制度不够完善；侵权现象较为严重：域名与商标权、商号相冲突；店面装饰使用他人的版权；产品宣传使用他人的商标、外观设计；处理涉外侵权纠纷渠道不畅：语言障碍、不了解外国法律规范、司法程序。

二、跨境电商的知识产权风险表现形式

（一）商标侵权

将与他人注册商标相同或相近似的文字注册为店铺名称或标识，并通过该店铺进行相关商品宣传或商品交易；销售侵犯注册商标权的商品；故意为侵犯他人商标权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿、加工、生产技术或者经营场地等便利条件的行为。

（二） 专利侵权

未经许可，许诺销售、销售、进口、制造他人发明、实用新型、外观专利产品；未经许可，许诺销售、销售、进口、制造依照他人专利方法获得的产品。

（三）著作权侵权

在电商平台的网络上直接传播侵犯著作权的内容，如传播盗版视频、音乐、动画等；未直接在电商平台直接传播侵权内容，但侵权产品的信息，线下完成交易；为了实施商品交易，在开设的网络店铺中，使用盗版的图片、视频、文字等方式对店铺及商品进行宣传。

（四）不正当竞争

主要包括混淆行为及虚假宣传行为。

三、跨境电商知识产权风险产生的原因

与传统的外贸模式不同，跨境电子商务中，卖家以自然人和中小企业为主，由于缺乏有关知识产权方面的法律意识，知识产权问题变得十分突出。知识产权方面的纠纷已构成跨境电子商务的主要问题。

在电子商务高速发展的背景下，侵犯知识产权的行为不断发生，严重影响中国企业的国际形象和跨境电子商务产业的长足健康发展。本质上来看，跨境电子商务知识产权问题仍是电子商务知识产权问题，具有电子商务知识产权问题的共同属性，但在“跨境”的经营环境下，它又具有显著的独特性。这些共性和个性知识产权问题对平台商和卖家的知识产权能力和风险防控建设提出了更高的要求。近年来，通过人民法院受理的跨境电子商务知识产权纠纷案件来看，案件数量呈逐年上升趋势、其中又以侵犯“商标权和著作权”的知识产权案件居多。其主要原因在于：1.众多知识产权权利人“试水”性质的诉讼，一旦获得成功，对于其他权利人而言具有重大的传导示范作用；2.跨境电子商务平台商担心法院判决和态度会引发规模化、模式化诉讼，从而危及生存、影响发展；3.法院对网上商标侵权的判罚态度直接影响国际大品牌的“网店和实体店”经营策略；4.跨境电子商务不仅为中小企业带来了新活力、新契机，也为跨境电子商务自身注入了血液，但是知识产权是中小企业通过跨境电子商务模式走向海外的短板。

四、跨境电商防止侵犯知识产权的具体措施

（一）重视知识产权保护，发展自主知识产权

尽管我国知识产权保护制度在很大程度上借鉴了欧美发达国家知识产权法律体系，而且发展迅速，但与美国知识产权法律保护相比仍有较大差距，如美国知识产权法赔偿额度较高，在专利诉讼中，美国法院经常会做出数百万美元甚至上亿美元的赔偿判决。尽管知识产权法保护主要为联邦法，但在美国某些地区如伊利诺伊州，出台了地方性法规，规定任何人不需要金钱上的损失，利润或意图欺骗损失的证据，就可以对侵犯知识产权行为进行举报和并获得赔偿。因此，国内企业在向美国出口、销售、许诺销售商品时，应当高度重视知识产权保护问题，避免售卖侵权产品，不可存侥幸心理。我国企业应当注重发展自主知识产权，在没有做好充分准备之前，建议可以发展南美、非洲等知识产权竞争程度相对较低的国际市场，再行考虑进军欧美市场。

（二）知识产权先行，做好尽职调查与产品回避设计

国内企业在产品进军欧美市场之前，一定要知识产权先行，做好产品侵权尽职调查和回避设计，以降低侵权风险。美国的专利法、商标法和版权法对于故意侵权规定了法定的三倍赔偿额并附加律师费，因此国内企业其产品在美国销售之前，应对有关知识产权进行尽职调查，聘请律师事务所就产品做出不侵权法律意见书或竞争产品专利权无效的法律意见，则能有效避免或降低被指控承担三倍赔偿的法律风险。此外，有效的回避设计也能大大降低被提起知识产权侵权及败诉的法律风险。

（三）善用法律程序，争取维护最大权益

我国部分企业在国内对法律法规的重视程度不够，也缺少进行诉讼的经历和经验，再加上对美国法律制度不了解，在收到美国律师函或状后往往应对失措，导致最终遭遇损失。企业在收到律师函或状之后不应当置之不理，在美国如果缺席法院程序，法院往往会做出对缺席方不利的缺席判决，甚至不会进入到实质审理程序，通过简便程序即终止案件，最终导致中国电商败诉。美国的知识产权案件由于律师费等法律成本，绝大多数最终以和解告终，原被告双方不一定会走到最终判决。有些案件在被告积极应对后，原告甚至会主动撤诉。

（四）尽力寻求诉讼期间的调解

美国知识产权诉讼在判决之前，原被告双方都可以寻求调解。从实际情况看，大多数案件在判决前都已经和解。对于中国商家而言，囿于诉讼成本的高昂，多数案件符合商业利益的策略仍是尽快调解。繁琐冗长的知识产权诉讼程序不仅耗费双方当事人的金钱，还要花费很多的时间精力。因此，制定短、中、长期的调解策略会节省很多费用，尽可能迅速达成调解方案。中国国内的跨境电商顺利参与跨境电子商务的长远之策，还应当努力提升自身知识产权保护意识。跨境电商业务均是通过互联网进行，而互联网具有无国界、跨地域性等特点。在开展跨境电子商务过程中，学习国外的相关法律并善于运用维护自身商业利益，是解决问题的关键所在。

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