企业破产清算的税务问题

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随着我国社会主义市场经济制度的不断确立和巩固，作为市场经营主体的企业，在经营过程中遇到各种问题或麻烦势必难免。特别是在企业出现经营困难、难以继续的情况下，企业自身或者债权人等需要按照法律规定申请破产，这也是它们命运发展的必然。而在企业破产过程中涉及的税务问题，由于它是一项政策性很强的工作，所以需要我们特别予以关注。

一、破产、破产清算与破产重整、重组的关系

（一）破产和破产清算

破产是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在法院监督之下，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。从狭义上理解，破产一般是指对债务人的破产清算程序，但从广义上理解，破产不仅包括破产清算制度，而且包括以挽救债务人、避免其破产为主要目的的破产重整、和解等法律制度。

具体到破产清算问题，我国的税收法律制度对企业破产清算有明确的规定。根据《财政部、国家税务总局关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]60号）的规定，企业清算是指企业在不再持续经营，发生结束自身业务、处置资产、偿还债务以及向所有者分配剩余财产等经济行为时，对清算所得、清算所得税、股息分配等事项的处理。此时，企业应按照破产清算程序，注销税务登记，依照《企业破产法》规定的顺序清偿，并依法进行税收清算。

（二）破产重整和重组

破产重整是《企业破产法》中的概念，税法中则只有破产重组的概念。

破产重整是指已经或可能发生破产原因，但又有挽救希望与价值的企业，通过对各方利害关系人进行利益协调，借助法律强制进行股权、经营、资产重组与债务清理，以避免破产、使企业获得重生的法律制度。

而税法中对破产重组的规定体现在《财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）中，该文件对企业重组的规定是：企业在日常经营活动以外发生的法律结构或经济结构重大改变的交易，包括企业法律形式改变、债务重组、股权收购、资产收购、合并、分立等，为企业重组。

由此可见，当企业经营具备破产重整的基本条件时，可以将企业重组六种形式，作为破产保护或者破产重整的主要手段。

二、税收债权的申报、确认和处理

（一）税收债权的申报

根据《企业破产法》的规定，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。由此可见，税收债权并不属于“不必申报”的债权行列，其必须经过申报，才能受到法律的保护。而《中华人民共和国税收征管法实施细则》第五十条也规定，纳税人有解散、撤销、破产情形的，在清算前应当向其主管税务机关报告；未结清税款的，由其主管税务机关参加清算。也就是说，当企业发生破产情形时，应主动向其主管税务机关报告，且申报时间限定在清算之前；之后再由税务机关根据该企业的税收债权情况，向法院申报债权。

（二）税收债权的确认

按理来说，凡是企业破产清算前、清算中所发生的应交未交税款，都是税收债权。但这里要注意的是，在企业破产清算前发生的未结清税款和在企业破产清算中发生的税款，两者有很大的区别。后者是在企业进入破产清算程序中，为完成破产程序，而发生的纳税义务，其应纳税款属于《企业破产法》第四十一条所规定的，管理、变价和分配债务人财产的费用，即破产费用。而根据《企业破产法》第四十三条中规定，破产费用和共益债务，由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。因此，在企业破产清算中发生的税费问题，应当是优先于共益债务受偿的。同时需要注意，这里所说的企业破产清算过程中所发生的税费，不包括企业所得税，因为企业所得税是根据企业经营期间的所得进行计算的，并非单项计算，所以在财税[2009]60号文件中明确规定，企业应将整个清算期作为一个独立的纳税年度计算清算所得。

另外，在确定税收债权的时候，还要注意税收罚款、滞纳金的问题，根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第六十一条的规定，行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用和人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金不属于破产债权。同时，根据《国家税务总局关于税收优先权包括滞纳金问题的批复》（国税函[2008]1084号）的规定，按照《中华人民共和国税收征收管理法》的立法精神，税款滞纳金与罚款两者在征收和缴纳时顺序不同，税款滞纳金在征缴时视同税款管理，税收强制执行、出境清税、税款追征、复议前置条件等相关条款都明确规定滞纳金随税款同时缴纳。税收优先权等情形也适用这一法律精神，《税收征管法》第四十五条规定，税收优先权执行时包括税款及其滞纳金。因此，我们可以看出，如果是在企业破产清算前发生的税收滞纳金，应当作为税收债权一并申报；如果是在破产案件受理后发生的，则作为除斥债权。税收罚款也是作为除斥债权，而非破产债权。而所谓的除斥债权是指因特定原因被排斥于破产程序外，不得作为破产债权从破产财产中受偿的债权。

（三）税收债权的处理

根据《税收征收管理法》第四十五条的规定，税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。纳税人欠缴税款，同时又被行政机关决定处以罚款、没收违法所得的，税收优先于罚款、没收违法所得。又根据《企业破产法》第一百一十三条规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。由此，在税收债权处理的过程中，直接根据上述两个条文规定的处理顺序进行即可。

三、企业破产清算中的所得税处理

根据《企业破产法》的规定，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依法清理债务。这里企业进行破产清算，涉及作为法人的企业本身的税务处理，以及作为企业股东的投资人的税务处理问题。

（一）破产企业的所得税处理

对于破产企业自身的所得税处理问题，财税[2009]60号文明确规定，企业清算的所得税处理包括以下内容：（1）全部资产均应按可变现价值或交易价格，确认资产转让所得或损失；（2）确认债权清理、债务清偿的所得或损失；（3）改变持续经营核算原则，对预提或待摊性质的费用进行处理；（4）依法弥补亏损，确定清算所得；（5）计算并缴纳清算所得税；（6）确定可向股东分配的剩余财产、应付股息等。

而在确定清算所得方面则规定，企业的全部资产可变现价值或交易价格，减除资产的计税基础、清算费用、相关税费，加上债务清偿损益等后的余额，为清算所得。

（二）投资人的所得税处理

由于企业破产清算的前提是，企业已经无法持续经营，投资人对企业的投资基本上是无法全部收回，存在一定的投资损失。因此《财政部 国家税务总局关于企业资产损失税前扣除政策的通知》（财税[2009]57号）规定，被投资方依法宣告破产的，投资方企业的股权投资减除可收回金额后确认的无法收回的股权投资，可以作为股权投资损失在计算应纳税所得额时扣除。企业股权投资损失应依据相关规定，提供相应证明材料，包括：（1）股权投资计税基础证明材料；（2）被投资企业破产公告、破产清偿文件；（3）工商行政管理部门注销、吊销被投资单位营业执照文件；（4）政府有关部门对被投资单位的行政处理决定文件；（5）被投资企业终止经营、停止交易的法律或其他证明文件；（6）被投资企业资产处置方案、成交及入账材料；（7）企业法定代表人、主要负责人和财务负责人签章证实有关投资（权益）性损失的书面申明；（8）会计核算资料等其他相关证据材料。

当破产企业全部资产的可变现价值或交易价格减除清算费用，职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，结清清算所得税、以前年度欠税等税款，清偿企业债务，按规定计算可以向所有者分配的剩余资产。被清算企业的股东分得的剩余资产的金额，其中相当于被清算企业累计未分配利润和累计盈余公积中按该股东所占股份比例计算的部分，应确认为股息所得；剩余资产减除股息所得后的余额，超过或低于股东投资成本的部分，应确认为股东的投资转让所得或损失。被清算企业的股东从被清算企业分得的资产应按可变现价值或实际交易价格确定计税基础。

四、企业破产清算中的其他税处理

在企业破产清算过程中，若管理人对企业破产财产采用转卖抵债的方式，那么被转让的破产财产虽然是对企业全部资产的变价转让，但它与转让企业全部产权不同。转让企业全部产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售货物、不动产、转让无形资产的行为完全不同。根据国税函[2002]165号、国税函[2002]420号的规定，转让企业产权的行为不属于营业税征收范围，不应征收营业税。转让企业全部产权涉及的应税货物的转让，不属于增值税的征税范围，不征收增值税。

然而，在企业破产清算过程中，管理人对企业破产财产的转卖，属于增值税、营业税的应税范围，应照章缴纳营业税和增值税。同时，还可能涉及土地增值税、印花税、城市维护建设税等问题。

作者单位：

烟台大学

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