关于企业经营中防范合同风险的建议和思考

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摘 要：财政部会同证监会、审计署、银监会、保监会制定的《企业内部控制基本规范》已于2009年7月1日起在上市公司范围内施行，同时鼓励非上市的大中型企业执行，一时间，企业内部控制体系建设成为各大中企业的工作重点。而合同风险防范体系建设是企业内控体系建设的基础工作之一，因此，对在企业经营过程中如何加强合同管理体系建设，有效防范合同风险进行了探讨和分析。

关键词：合同；风险；防范体系

中图分类号：F276.1 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2013）29-0015-02

一、合同风险的概念

合同风险是指合同利益遭受损失的可能。在合同法上，广义的风险是指各种非正常的损失，它既包括可归责于合同一方或双方当事人的事由所导致的损失，又包括不可归责于合同双方当事人的事由所导致的损失。

二、合同风险的产生

合同风险产生的原因是多元化的，有企业自身的原因，也有企业外部环境的原因，依据其成因可分为以下几种风险。

（一）合法性风险

合法性风险成因于外部法律环境因素，包括法律的颁布、修订或废止等调整变化、立法内容缺失以及法律条款不明确等因素所带来的合同的合法效力风险。

（二）主体风险

主体风险成因于合同主体因素，主要表现为合同的主体资格有效性、许可经营合法性以及履约能力适应性等方面存在瑕疵，引发合同无效、效力待定，或合同无法顺利履行等风险。

（三）内容风险

内容风险成因于合同内容因素，主要表现为合同内容违反法律强制性或禁止性规定，合同的主要条款不完备、文字不严谨、用语不规范等因素，使得合同存在被认定无效或可撤销，权利义务约定不明确等法律风险。

（四）程序风险

程序风险成因于合同行为的程序不规范因素。这种风险存在于合同订立、生效、履行和变更、转让、终止等各阶段，主要由以下原因引发：签字盖章程序不规范；未按规定履行登记审批程序；未按法律或合同约定有效行使权利、履行义务；合同内容发生变更、权利义务转让、合同协议解除时未及时签订补充协议；合同行为各阶段不注意相关文件的保管等。

三、合同风险防范体系建设的必要性

合同风险存在于企业经营管理的各个环节，如果不加以重视和及时规避，一旦风险出现，其后果往往是企业难以控制的，或者导致经营成本异常增加，资金难以回收，或者导致企业承担法律责任，包括支付违约金、赔偿损失等民事责任，罚款、没收违法所得、吊销营业执照等行政责任以及刑事责任，严重时将给企业带来极大的甚至是颠覆性的灾难。但与自然风险、战略风险、市场风险等风险不同，合同风险的成因是可以提前认知并规避的，这使得防范合同风险具有了可能性和现实意义。

四、 如何建设合同风险防范体系

（一）建章立制，规范合同管理

合同风险防范机制是由一系列流程和制度组成的，具有全方位管理、规范运作、结合实际和动态调整等基本原则。企业应在基本原则的指导下，建立健全合同风险防范制度，对不同的合同风险制订有针对性的防范措施，并保障防范措施的落实。有关合同管理的制度应覆盖以下内容。

1.合同归口管理制度。即对合同试行由企业具体法律事务机构全面、统一管理的制度，确定专门机构、专门人员对合同专门进行管理，并确定相应的考核和奖惩制度。

2.合同分类专项管理制度。根据合同的种类和特点，在归口管理的基础上制定各类分类专项管理制度，确定具体机构、人员、程序、原则等，并配套考核、奖惩措施。

3.合同管理人员资格制度。合同管理工作专业性较强，合同管理人员必须具备一定的法律专业水平，并取得法律顾问或司法资格。

4.合同授权委托制度。企业的具体事务必须授权具体人员经办，未经授权，任何人不得以企业名义对外签订合同；授权必须采取书面形式，明确授权范围、授权时间、权限等。

5.合同审查审批准制度。合同专业性很强，必须经过专业机构、专门人员审查，才能防范合同风险。

6.合同专用章管理制度。合同专用章管理制度应本着“统一刻制、授权使用、严格管理、专人负责”的原则设立。

此外，企业还应进一步建立健全合同监督检查制度、合同纠纷处理制度、合同统计分析制度、合同归档制度、合同管理考核与奖惩制度等。公司合同管理制度目前正在逐步完善中。

（二）组织架构建设

判断某种合同行为是否具有法律风险、法律风险损害后果的大小，以及采取何种措施防范并加以解决，都需要具备法律专业知识。因此，企业应建立法律事务机构并配备专业的法律事务人员，并将其职权明确化、制度化。重视和充分发挥法律事务机构在合同风险防范机制中的重要性和主导作用，保证其履行相应的工作职责。我公司设立总法律顾问制度，由公司一位高管担任总法律顾问，并在行政法务部下设专门法规科，配备专业法律人员，形成从上到下的纵向法律管理结构，严格防范合同风险。鉴于企业部分合同适用新加坡法律、香港法律，有时也会涉及到日本法律，随着企业业务的不断推进，有必要配备专门研究海外法律的人员，为防范合同风险提供法律保障。

（三）加强法律宣传，强化履约意识

合同一经承诺，即具有法律效力。企业的合同管理部门应及时了解和掌握合同履行的情况，通过建立合同档案和合同报表制度，及时总结合同管理中的经验教训，提高防骗反诈能力。根据合同履行情况，适时运用撤销权、变更权和不安抗辩权保护自身合法权益。加强法律培训和防范制度的宣贯，为了防范合同风险的各项制度措施能得到顺利执行并切实发挥作用，企业应加强对企业各级人员的法律培训，加强合同风险防范制度的宣贯，全面提高企业各级人员的法律风险防范意识。

（四）加强合同法律审查