建立企业法律顾问制度是依法治企的重要保证
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【关键词】 企业法律顾问；制度；保证；法律风险；可持续发展
（一）企业法律顾问在日常生产经营管理中的重要作用
企业法律顾问以它的职责、地位，在促进企业依法决策、依法经营、依法维权方面起着保驾护航的作用。
1．保证重大决策的合法性和可行性。企业重大经营决策是企业经营管理的一个重要方面，它关系到企业的竞争力，决定企业的胜败兴衰，因而，必须经过法律论证。企业法律顾问参与重大决策，可以确保决策有可靠的法律依据，可以保障法律赋予企业的权利得到充分的实现，使企业的合法权益最大化，确保企业决策在法律层面不仅可行，而且最佳，有利于决策目标的最终实现，可以从源头上保护企业在经济活动中获利，避免产生纠纷。
2．打好合同管理基础。企业在生产、经营过程中产生了大量的合同，这些合同的形式、内容是否合法，条款是否完备，文字是否严谨等都直接关系到企业权益能否得到保障，企业签订合同的目的能否得到实现。企业法律顾问参与合同管理可以起到这些作用：
3．企业法律顾问在企业重大经济活动中的作用。企业重大经济活动主要有：一是生产经营方式，主要包括制定和实施经营方针、长远计划、承包和租赁经营方案、投资计划、经营范围变更等。二是企业资产处置，包括资产转让、注册资本变更、发行债券、股票、上市等。三是企业的组织结构，包括设立、合并、分立、变更企业形式等。四是企业的规章制度，包括制定、修改章程，制定、修改或废止重要的规章制度。
除此之外，企业法律顾问在企业重组、在处理企业破产事务中也可发挥重要的作用。
（二）企业法律顾问具有社会律师所不可替代的优势
笔者从自己的工作实践中总结出，企业法律顾问与社会律师相比，具有以下优势：
1．角色立场优势。企业法律顾问是企业内部人、自己人，厉害关系决定了责任心，压力和动力自然为律师所不能比，因而办理法律事务的热情、投入程度，自然也就非律师所比。另外，律师往往还兼任其他企业的法律顾问，有时候难免角色扮演难以充分，也有角色冲突的潜在危险，如对企业商业秘密的保守程度。（而有的法律事务的有效解决，又必须依赖于律师对企业特定秘密的知晓，这就产生了矛盾）
2．素质及知识结构优势。主要有两个方面。一方面，一个称职的企业法律顾问，必须懂企业管理，事实上，处于企业内部的履职和行为方式，客观上也让他获得了企业管理方面的知识和经验。而大多数企业法律事务，也往往与企业管理密不可分，如果对企业管理不精通，势必影响办事效果。另一个方面，单就法学及其分支而言，企业的法律事务，侧重点在企业的组织、行为和纠纷处理，是以企业为中心的，要特别强调。以纠纷为中心的法律事务，即以诉讼为典型代表的纠纷事务处理，则显然不是企业的重点。与此相对应，企业法律顾问的法学知识结构，自然要以企业为中心；而天生以纠纷处理甚至诉讼为核心的律师事务所的律师，对此是有欠缺的，主观上轻视或忽略，因而投入学习不够，客观上也难将有限精力向此充分投入。
3．行为方式优势。作为专职的企业法律顾问，基本上是在企业经营管理现场办公，沉浸企业管理其中，因而可以充分掌握企业情况，包括突发事件，最重要的是，由于企业法律顾问在现场，绝大多数的突发事件都不可能发生，已经被防患于未然了。而律师主要在律师事务所、法庭和证据来源地办公，难得有时间到企业现场。
总之，作为企业内部员工的专职企业法律顾问，比起社会律师兼职企业法律顾问，更能保障和促进企业经营管理，更能避免企业风险和纠纷，更能符合企业管理的利润最大化、成本最小化原则，在促进企业依法治企过程中具有社会律师不可替代的优势。
二、企业法律顾问制度本身的缺陷
1．主管部门不明确。根据《企业法律顾问执业资格制度暂行规定》，人事部、国家经贸委、司法部按照《暂行规定》中规定的职责范围负责企业法律顾问执业资格的有关工作，企业法律顾问工作主要由原国家经贸委主管。但是随着国家机构改革，原国家经贸委已经不复存在。根据《国有企业法律顾问管理办法》（以下简称《管理办法》）规定，企业法律顾问执业资格管理由国务院国有资产监督管理机构和省级国有资产监督管理机构按照国家有关规定统一负责。但是国有资产管理部门仅对国有企业拥有管理权，难以对外资和民营企业的企业法律顾问工作进行管理。另外，司法管理部门也有将企业法律工作者队伍纳入司法行政管理范畴的意向。由于主管部门的不明确，给企业界法律顾问的管理带来一定的混乱，同时也使企业法律顾问制度的发展受到制约。
2． 部分企业重视程度不够。随着市场经济体制的完善和市场竞争的加剧，中国企业需要处理的法律事务将急剧增加，如何防范和化解法律风险、避免“法律陷阱”，已成为所有企业在经营管理中面临的重大课题。但现实中，“头头重视不够，把企业法律工作只看作‘打官司’、‘救火队’，‘人微言轻’，法律部门参与企业重要经营管理活动的程度不够，停留在事后补救上”，则成为企业法务人员抱怨最多的问题之一。有些企业领导法律意识比较淡薄，对企业法制工作重视不够；部分企业法律事务还停留在被动应诉或一般合同管理的程度上；企业现有法律人员专业化素质还不够高；企业法制工作机构设置不平衡。
3． 行业组织缺乏规范。处于探索阶段的企业法律顾问制度也缺乏行业组织规范的管理和协调。行业组织是市场经济发展和社会分工在市场领域细化的必然产物，作为市场经济体系的一个重要组成部分，它的完善与否是市场体系是否健全的一个重要标志。健全的市场体系及市场运行机制，离不开行业组织，它已成为政府、企业、市场之间联系的纽带和桥梁。诸如律师协会，注册会计师协会都从事着管理、协调、领导、监督协会内部各成员活动的职能。事实上，缺乏了行业组织的规范性，企业法律顾问制度所必需的一些配套工作显然是很难开展的。诸如企业法律顾问资格考试及相应登记，内部成员的业务培训等环节都是建立并完善企业法律顾问制度不可或缺的部分。然而从现有的行业状况考察，可以发现，国内现在的企业法律顾问协会多数处于地方性团体的性质，缺乏一个统一的行业协会领导机构。
三、关于完善法律顾问制度的建议
1．明确并清晰企业法律顾问的权责、职能，从法律上明确企业法律顾问的法律地位和法律责任。如果说，社会律师为企业提供法律服务旨在解决企业的特殊问题，那么，企业法律顾问主要解决企业的日常经营法律问题；社会律师将国有企业作为自己的顾问单位，而法律顾问则是企业的内部机构；社会律师接受委托，为企业提供受委托的法律事项，而法律顾问则依照规定全面负责企业的法律事务；社会律师不需要对企业决策中出现的法律问题承担所有的责任，而法律顾问则需要对企业决策中可能出现的法律问题承担责任；社会律师不可能跟踪企业生产经营的全过程，而法律顾问则必须对企业生产经营中出现的所有法律问题负责。从这些意义上来看，企业法律顾问与社会律师相比，其素质要求不但不能降低，相反地，还应该更高。法律顾问不但要有律师应当具备的法律知识，而且还应当具备企业经营管理的基本知识。社会律师并不能替代企业法律顾问的工作。在一些西方国家，企业的常设法律顾问和企业聘请的律师一道，为企业的经营发展提供法律支持，对于企业法律顾问的职责，可以通过部门规章或企业内部法律顾问制度示范文本等文件的具体方式，来对企业法律顾问行使职权的方式、内容、程序加以规范。
2．将企业法律顾问制度归入制度化行列。规避法律风险不只是节约企业成本，更是节约社会成本的一条捷径。但是，设立法律顾问制度并不仅仅是一项简单的企业内部的决策问题，而是要把它归入制度化的行列。应当要求大型国有企业必须建立法律顾问制度，引导和鼓励“ 三资”企业，民营中小企业自主建立该制度，从而也带动了市场上的资源合理流动，规范市场行为。企业设立法律顾问有先后，但是如果有了一个完善的法律顾问制度将这一行为规范化，不但使设立了法律顾问的企业在运作的时候有法可依，对于那些即将设立的企业还可以起到法律的引导作用。同时也回避了法律盲区。各类企业在应对纷纭复杂的法律风险时必须由放“ 马后炮”，走向打“ 提前”。临阵磨枪或“ 事后诸葛”，往往是无法回避法律风险的。真正回避法律风险或者是将法律风险降到最低，企业必须未雨绸缪。只有制度化企业法律顾问制度，才能使企业的经营风险时时在法律顾问的监控之下，才能真正使法律顾问立足本职，忠心为企业服务，才能提前介入诉讼，最大限度地回避企业经营竞争中可能遇到的各种风险。
3．加强企业领导对企业法律顾问工作的认识，使其摆脱救生员角色，从而真正成为企业在运营过程中不可或缺的重要职能部门。提高企业负责人对企业法制工作重要性的认识，加强对他们的法制教育，强化法律意识和依法经营管理的能力，就成了当务之急。此外，根据《管理办法》中的相关规定，明确国有企业负责人在企业国有资产管理的各个环节上的权利、义务和责任，其余类型的企业也可以将以上规定作为参照，从而进一步提高企业负责人对于法律顾问制度的重视。
总之，随着我国社会主义市场经济体制的不断完善和企业改革的不断深入，企业将面临着更加规范、更加严格的市场法律环境，只有尽快建立起完善的企业法律顾问制度，才能确保企业在依法治企的道路上可持续健康发展。
参考文献
［1］梅慎实：《 现代公司治理结构规范运作论（ 修订版）》 中国法制出版社 2002年 3月修订版
［2］《 企业总法律制度研究》 2005年 5月
［3］郭小东：《 社会律师与企业法律顾问的比较与互动》
2005年5月
［4］全国企业法律顾问执业资格考试复习指南（企业法律顾问实务分册） 经济科学出版社
（作者单位：福建省送变电工程公司）