吸毒被行政拘留能否折抵涉毒犯罪的刑期

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【案情】

2015年9月17日，公安民警经过信息研判，在颜某的住处将吸毒成瘾的颜某抓获，后决定对其处以行政拘留十五日，并对其强制隔离戒毒二年。经查，在2015年8月13日至8月17日期间，颜某先后三次在其住处，与苏某一起吸食冰毒。之后，公安机关对涉嫌容留他人吸毒罪的颜某立案侦查。

【分歧】

本案中，颜某的行为构成容留他人吸毒罪。至于其因吸食被行政拘留能否折抵容留他人吸毒罪的刑期，有两种不同意见：

第一种意见认为，颜某自己吸毒与容留他人吸毒是一并发生的，存于同一违法事实中，密不可分，对吸毒行为的处罚系对同一违法事实的处罚，故行政拘留应当折抵刑期。

第二种意见认为，公安机关的行政拘留是针对吸毒行为作出的，而刑罚是对容留他人吸毒的犯罪作出的，两种处罚的依据不同，处罚所针对的具体行为也不同，故行政拘留不能折抵刑期。

【分析】

笔者同意第二种意见，理由如下：

首先，“一事不二罚”原则，是指对某一违法行为给予行政拘留后，如果该违法行为进而被认定为犯罪行为，刑法作为最后一道防线，为了避免重复评价同一违法行为，应当将行政拘留的期间折抵到刑期中。这种行政处罚与刑罚的衔接，肯定了行政处罚的正当性，保障了被告人的合法权益，体现了我国刑法的公平合理性。据此分析可知，在两种情况下，行政拘留折抵刑期。一是被行政拘留的行为与被刑事处罚的行为是同一行为；二是被行政拘留的行为包含在被刑事处罚的行为当中。如果被行政拘留的行为与被刑事处罚的行为既不是同一行为，也没有包含在被刑事处罚的行为当中，行政拘留就不能折抵刑期。

其次，吸毒是指行为人通过吸食、注射等方式使进入自己体内的行为；容留他人吸毒是指为吸毒人员提供、工具、场所吸毒的行为。显然，虽然本案中吸毒行为与容留他人吸毒行为是一并发生的，但并不是同一行为。根据我国刑法可知，容留他人吸毒罪的构成要件要求有容留他人吸毒的行为，并没有将行为人自己吸毒的行为包含在内。根据我国治安管理处罚法规定，对吸食、注射的，处以行政拘留，可以并处罚款。本案中，颜某在容留他人吸毒的同时，自身也吸食了，公安机关的行政拘留处罚的是自身吸毒行为，而不是容留他人吸毒的行为。而容留他人吸毒罪刑罚惩罚的是其为吸毒人员提供场所、，容留他人吸毒的行为，刑法评价的是容留他人吸毒的犯罪行为，而不是吸毒行为。因此，本案中行政拘留的期间是不能折抵到刑期当中的。

综上，在对容留他人吸毒的犯罪行为进行量刑时，是根据行为人容留的次数、人数、对象及造成的后果等因素来考量的，而并不会因行为人自己吸毒而加重其刑罚。行政拘留折抵刑期是因为行政违法行为最终被定性为犯罪行为，这体现的是对被告人合法权益的保护，而如果对于不同种违法行为进行折抵刑期，则反而不利于体现刑法违法必究、罪责相当的原则。本案中，颜某确实存在吸毒行为，公安机关据此对其行政拘留，于法有据，如果仅仅因为吸毒行为与容留他人吸毒行为一并发生，两者之间具有一定的关联性，就将行政拘留的期间折抵刑期，不仅不能体现行政拘留的独立性与合法性，反而是对公安机关行政拘留的一种否定，难以体现公安机关对吸毒这一违法行为予以惩罚的当然性。刑法是惩治违法犯罪行为的最后一道防线，要做到罪责相当，刑罚作用的发挥必须保证其正当性，不仅要考虑与其他种类惩罚的衔接，也必须保证自己的独立性，否则，不仅会损害其他法律的正当性，也有损自身的公正。

（作者单位：龙海市人民检察院，福建 龙海 363100）