我国资金信托计划与商业银行的关系

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依据《中华人民共和国信托法》（以下简称《信托法》）、《信托投资公司管理办法》（以下简称《管理办法》）和《信托投资公司资金信托管理暂行办法》（以下简称《暂行办法》）（以上总简称“一法两规”），从2002年7月18日开始，我国许多信托公司设立了资金信托计划，即以货币资金为信托财产的信托业务。据测算，2002年，各种资金信托计划共募集资金约60亿元；2003年，每个季度以30亿元左右的速度增加，到年底，预计超过了200亿元。资金信托计划发行和运作中，商业银行充当了多种角色，并且发挥了重要的作用。

一、商业银行参与资金信托计划的情形与角色

（一）商业银行参与资金信托计划的情形

根据已发行设立资金信托计划的公开文件、相关做法以及实地调查研究的结果，商业银行参与资金信托计划的情形有以下三种：一是个别信托公司以“会员制”方式通过员工推销发行资金信托计划，商业银行充当托管人。二是信托公司与商业银行合作，商业银行充当“收付人”。信托公司在销售和承担收益权转让等业务的同时，委托商业银行收付。如信托公司通过设立专门的销售公司（如天津北方国投）、或者通过专职人员向潜在客户推销外，大量的资金信托计划发行委托商业银行进行。据资料表明，银监会“一号令”颁布后，工农中建交五大银行和其他的股份制银行以及城市商业银行都不同程度地参与了该项业务。三是商业银行在收付的同时，更深层次地参与该项业务，或者说，商业银行与信托公司共同设计、发行、运作资金信托计划。即商业银行在收付的同时，还承担回够、质押等业务。

上述情形中，以第二种居多。即资金信托计划运作中，信托公司充当投资管理人，负责资金的投资管理；商业银行则充当了收付人，主要负责资金募集者。二者共同推动，是把信托公司的管理优势和商业银行的信誉、网点、客户和技术等优势结合了起来，向投资人共同推出一种产品。

（二）商业银行在资金信托计划中的职责或角色

1、监管机构关于商业银行职责或业务范围的明确定位

监管机构对商业银行在资金信托计划中的角色明确定位有二：一是“代收付”；二是“信托资产托管”。前中国人民银行在对部分商业银行业务资格的审批时，给予了“代收付”资格。公开资料显示，2003年5月前，中国农业银行、中国建设银行、民生银行和中信实业银行四家银行经中国人民银行批准，获得了开办“资金信托代收付”业务资格。银监会一号令《关于调整银行市场准入管理方式和程序的决定》（以下简称“一号令”）中，在取消对中资商业银行审批业务的范围时，明确提出了“信托资产托管”业务资格。并在取消对中资商业银行备案业务范围时又提出了“信托产品资金收付”业务。

2、实际操作中，商业银行的实际业务范围超过了上述两个方面

部分商业银行在资金信托计划业务中，又增加了“回购”和“受益权质押贷款”等业务内容。例如：

――资金保管人或托管人。部分信托计划中，投资人的账户和信托计划的账户一般要开设在合作的银行，由银行根据信托公司的指令划拨资金，回笼的资金也要流回银行，银行实际上也承担了资金保管人的角色。另外，云南信托在“中国龙”资金信托计划中明确了托管人的角色。

――广发银行北京分行与中煤信托联合推出“中煤信托广发银行信贷资产受让项目集合资金信托计划”中。广发银行北京分行增加了两项新业务：一、信托届满时，广发银行承诺无条件、一次性回购信托资金购买的信贷资产；二、在信托存续期间，投资者临时需要资金，可向广发银行申请信托受益权质押贷款。

――有些银行也准备或已经开展了为资金信托计划提供“担保”业务，具体分两种情况：一是担保资金信托计划到期时，保证委托人能收回投资余额、收益等；二是担保资金信托计划结束时投资人能获得预期收益，这类情形实施的少，多在酝酿之中。

――山东国投、英大信托与民生银行合作,推出“安心理财”,是首个外汇信托品种,为居民又增加了一种新的理财渠道。在信托关系中,山东国投、英大信托为“第一受托人”,民生银行成为“第二受托人”。实际上,民生银行主要负责该项目,利用了信托这一合法融资平台；信托公司只是提供融资通道,所发挥的理财作用有限。可能考虑单个居民外汇量少,200份合同募集金额有限,因此两家信托公司分别募集,然后再交民生银行集中运作。民生银行采用保底的做法,以及投资于美国债市。该资金信托计划中，民生银行实际上承担了营销人、受托人和保证人三种角色，当然，保证人角色因受托人角色而引发。

目前，商业银行在资金信托计划业务中已经开展的业务至少可概括为：“代收付”、“信托资产托管”、“回购”、“受益权质押贷款”、“投资管理”和“担保”六个方面。以上角色中，“代收付”是引发角色，往往由“代收付”引发“回购”、“受益权质押贷款”、“投资管理”和“担保”等。

3、进一步，商业银行在资金信托计划中还承担了其他的角色

分析各种集合性资金信托计划，没有完全照般或复制，多少都有些差异。一般分析，商业银行在集合性受托投资管理业务或理财计划中所承担的角色是多元的。除上述职责或角色外，商业银行还承担了以下角色：

――信用担保人。无论银行回避与否，许多投资人事实上是基于商业银行的信用而购买或参加资金信托计划的。

――账户管理人。在集合性资金信托计划的操作流程中,客户在银行开立一个存款账户并存入相应资金后,资金的归集、划拨，本金及收益的再回收、再划回投资人的账户等工作由银行来完成。

――是资金输出方。集合性资金信托计划中的资金固然有相当一部分是客户新存入的资金，但是，也不排除部分资金由储蓄存款而转来。在这一点上，商业银行是事实上的“资金输出方”。

在实际操作中，商业银行往往在一个资金信托计划中一次承担了一个或多个角色。

二、商业银行参与资金信托计划的背景条件分析

1、资金信托计划发展的法律制度相对完善

《信托法》、《管理办法》）和《暂行办法》以及《通知》相继颁布后，使信托公司在发行资金信托计划时有了法律上的依据。更使信托公司的经营范围扩大，几乎可以“无所不能”地参与各种金融活动。对比而言，商业银行、基金管理公司、证券公司等金融机构发行资金信托计划或与资金信托计划类似的集合理财计划则没有充足的法律支持。例如，商业银行的投资行为及相关活动受到《商业银行法》等法律、法规的约束。例如，《商业银行法》第43条规定，商业银行“不得从事信托投资和股票业务”。

2、企业和居民储蓄增加，但又缺乏合理的投资品种

――资料表明，截止2003年10月末，全部金融机构(含外资机构)本外币并表的各项存款余额为21.65万亿元，同比增长21.2％。其中，本外币并表的企业存款10月末余额为7.45万亿元，同比增长22.5%。本外币并表的居民储蓄余额为10.86万亿元,同比增长18%。1至10月份,居民储蓄累计增加14187亿元,同比多增加2568亿元。企业和居民储蓄持续的快速增长，为资金信托计划提供了较充足的资金支持。

――居民收入差距拉大，社会中产阶层初步形成。

――出于保值、增值的目的，近几年，我国企业和居民的投资意识逐步增强。

――同时，市场缺乏合适的投资品种。以个人投资者为例，目前，适合个人投资人投资的金融产品主要有存款、国债、基金、保险以及股票等，但是，上述产品不太适合个人投资人购买，或者说，不能为投资人提供充足的吸引力（表4）。因此，持币待购现象比较严重。

3、宏观金融市场发展为银行参与资金信托计划提供了条件

主要有：第一，商业银行通过资金信托计划能够增加理财品种，并且，能够吸引增量存款。第二，由于提高存款准备金率、限制贷款规模等原因，使一些项目缺乏资金，而信托公司通过资金信托计划介入项目，可以解决资金紧张等问题。例如：根据央行121号文精神，房地产企业贷款得到的流动资金，不能用于买地、盖房，且主体结构封顶后，才能对购房人发放贷款。开发商在资金紧缺的情况下，通过发行资金信托计划融资。租赁资金信托计划、股权信托、其他项目贷款的资金信托计划不同程度存在着资金不足、不符合商业银行贷款条件或者从商业银行贷款难等原因。第三，外汇资金信托计划发行较多，也是由于外汇资金紧张，银行外汇存款下降、外汇利率走低而引起。据资料表明，截止2003年7月，境内金融机构外汇各项存款余额1500亿美元。一年期美元存款利率下调到0.5625%，扣除利息税后，年收益率仅为0.45%，而同期人民币存款利率为1.98%，扣除利息税后，年收益率为1.584%。

三、商业银行与资金信托计划的相互作用

（一）资金信托计划运作中商业银行的作用

1、承担资金信托计划的营销，并成为营销的主渠道

商业银行积极参与并成为资金信托计划的主要营销渠道，主要有以下原因：一是商业银行有稳定的客户群体，接触客户的成本较低，可以以较低的成本触及广大的客户群体，使资金信托计划同时进入多个目标市场。二是商业银行在资金信托计划营销中实际上承担了信用担保主体的作用，一旦需要，就可能迅速转化为资金资源。三是与信托公司直销、电话营销、报纸/杂志广告、互连网营销等相比较，商业银行在形象、网点、营业环境等方面有比较优势。四是与股市资金相比较，股市资金易于流动，投机性强，银行资金相对稳定，也容易使信托公司下大力气开发。另外，资金信托计划收益稳定、风险小也是重要的原因。

2、一定程度上监督基金运作，保护投资人的权益

如有些银行推出的资金信托计划业务，商业银行保证委托人的投资余额、收益拨付等。另外，基于维护银行的信誉，商业银行在从事资金信托计划收付业务前，一般要对资金信托计划的相关法律文件进行审核，对发行的可行性、收益预期等进行判断。在资

金收付过程中，也要发挥一定的辅助监督作用。

（二）资金信托计划对商业银行的影响

资金信托计划对商业银行的积极影响主要表现在：

1、扩大了商业银行的业务经营范围，并有“1+1＞2”的效果。资金信托计划推出，使商业银行在传统存贷款业务的基础上，增加了资产托管、资金代收代付、资金清算、账户管理、投资理财等方面的业务。该类业务可能以托管、营销或某一方面为发端，连带其他相关系列业务的横向发展。

2、改善收入构成，增加业务收入。商业银行收付业务的收费比例约为0.2-0.5%。目前，商业银行的中间业务收入中，除结售汇、信用证、国际结算外，其他的代收代付业务几乎没有手续费收入，仅是间接提高了银行的储蓄存款。资金信托计划业务，可以有效利用银行现有的清算、网点等资源，产生手续费收入，使现有系统产生增值性收益，同时，还可以因此而产生托管费、沉淀资金和账户管理费等方面的收入。上述业务，不仅增加了商业银行的业务收入，改善了商业银行的收入构成。

3、推动了商业银行的业务创新。各种资金信托计划就是商业银行与信托公司共同发起，利用银行网点营销，资金沉淀在银行，银行收取账户管理费或其他费用的一种创新产品。

4、完善了商业银行的服务体系，提高商业银行的服务层次。目前，我国商业银行受“分业”经营的影响，不利于产品创新，而开展上述业务，银行可间接进入资本市场，扩大经营范围，并有利于向高端客户群体、高收入的客户群体发展业务。高端客户群体、高收入的客户群体，除需要银行提供一般的存贷款服务外，更需要银行提供理财、投资顾问等服务，资金信托计划反映了客户理财的核心要求。

5、带动同业存款、资金清算、信用卡等业务的发展。例如，北方信托与招商银行联合推出“北信理财一卡通”银行卡,这种联名卡虽然目前只能解决投资者缴纳认购款的简单功能,

资金信托计划对商业银行也有许多不利的影响。主要表现在：1、减少了商业银行的存款。资金信托计划中相当一部分的资金，由商业银行的对公、对私存款直接或间接转化而来。2、导致商业银行部分优质客户流失。3、加剧了商业银行的竞争。

四、商业银行在资金信托计划中的职责与角色的建议

（一）商业银行“代收付”角色

鉴于实际运作中，商业银行的职责已超出了“代收付”业务的范畴。例如：第一只通过银行网点发售的信托计划――“康居工程”集合资金信托计划，双方签署的是《资金信托产品协助推介和资金收付及帐户服务协议》。该协议中，农行承担了“产品协助推介”、“资金收付”及“帐户服务”三项职责。另外，有的银行与公司签订的是《XX资金计划协议》。或者签订《资金信托产品资金收付协议》和《理财顾问》两个协议，后者主要界定双方在信托计划解释、宣传等方面的权利与义务等。同时，“代收付”不能包括商业银行所承担事情的全部。故建议：

第一，对“代收付”业务的内容或含义，不争议、不讨论（因为有些监管机构强调“代收付”或以此为理由，而不允许银行延伸服务内容）。但是，为保持政策的连续性，如果是收付业务，商业银行无权与第三方签定合同，不负有向委托人提示信托产品、解释风险的义务。应提示风险，明确主体是委托人及信托公司，不能借用或暗含银行信用。

第二，将“代收付”业务看作是商业银行承担资金信托计划业务的起点或基点，允许商业银行在“代收付”的同时，承担产品协助推介、帐户服务、理财顾问等业务，但是，要在合同中定明或者通过签订专门的合同进行相关业务内容的约束（例如，以上几个银行签订的合同）。

理由是：（1）单纯强调“代收付”，不一定能回避商业银行应承担的责任和风险。有些银行片面强调“代收付”，而回避“销售”的风险，事实上不一定能达到目的。因为：资金信托计划在销售中商业银行的信用起着一定的促销作用；“代收付”不能说商业银行对资金信托计划的真实性、规范性等不承担责任（毕竟资金信托计划的“代收付”不同于水电费、煤气费、养路费等格式化产品的“代收付”，商业银行在收付前也要进行规范性审核和可行性分析，而且，收费也高，例如，水电费、煤气费、养路费等不收费或单笔收取0.5元的费用，资金信托计划要收金额的0.2%左右）。（2）允许商业银行从事咨询、帐户服务等其他业务内容也未必就能增大商业银行的风险。最主要的原因是，目前，商业银行大都或明或暗地承担了超过“代收付”范畴的业务，如包销、促销、上门推销、甚至承诺保本等。

第三，基于上述认识，允许商业银行以“代收付”为基点，逐步进行引导，促使其灵活开展资金信托计划业务，以达到“双赢”或“多赢”的目的。如银行提供担保、回购、质押、托管以及其他共同开发产品的内涵。

一句话，商业银行可以在“代收付”的前提下，广泛开展资金信托计划业务，包括但不限于“代收付”,并且，自己承担业务开展中的风险。这样，既尊重事实，又尊重政策。

（二）资金信托计划，应该由商业银行托管或引入托管人机制

目前，有些资金信托计划运作中有内部托管机构，把托管机构和投资运作机构分开；部分资金信托计划没有内部或外部托管机构；极少数的资金信托计划由商业银行托管（如云南信托的“中国龙”资金信托计划）。“一法两规”中没有强制资金信托计划必须要求有托管机构托管，但同时，赋予了商业银行的“信托计划托管”人资格。

1、由商业银行托管或引入托管人机制的好处

由商业银行托管或引入托管人机制至少有以下好处：有利于资金信托计划的规范运作，保护委托人的权益；有利于资金信托计划监督体系的完善，规避运作中的风险；有利于树立品牌形象，进而推进资金信托计划的规模化发展。托管银行介入，首先向委托人说明了该资金计划的规范性，容易取得委托人的信任；其次，托管人的中立性的信息披露、咨询或相关服务，容易使投资人相信；第三、如果一个公司有树立公司或资金信托计划品牌形象的长远规划，借助托管银行的信誉、宣传以及丰富的客户资源，在收益较高的情况下，轻易地就会在大批潜在客户面前树立形象，使资金信托计划的规模不断扩大。

另外，据悉，关于证券公司发行的与资金信托计划类似的“集合理财计划”中，监管机构为了防范风险，在4月30日“叫停”，在“叫停”《通知》及后来的《征求意见稿》（未正式出台）中，也规定必须由商业银行托管“集合理财计划”。

2、目前，公司内部的托管机构难以履行真正意义上托管人的职责

目前，公司内部的托管机构和投资管理机构虽然职责上比较明确，二者的机构和人员也是独立的，但是，难以履行真正意义上的托管人的职责。

参照证券投资基金中托管人的职责，与资金信托计划中托管机构的职责对比如下：

说明：

1、不同类型的资金计划不同，如证券投资类资金信托计划有托管机构，其他类型的资金计划没有托管机构，不少公司没有引入托管机制。

2、通过上表可以看出：在部分公司资金托管机构所承担的职责中，与证券投资基金中托管人的职责大致相同。

但是，这与证券投资基金托管人职责只是形式上相同，本质上差别大，因为公司内部设立托管机构并不能从根本上防范挪用资金、进行关联交易、进行违规交易、隐瞒或虚报收益、不合理分配等问题。一些大的违规违法行为，往往是公司行为而不是部门行为（如投资管理部）。例如，谁来保证其中的股票基金和债券的投资比例？谁来判别公司股票买入的时机和价位？谁能保证公司购买国债以后是否会用回购的方式变现后再做超出范围的投资？等等。

3、建议

――在资金信托计划中引入托管人机制，最好由具有证券投资基金托管业务资格，并从事过相关业务的商业银行进行托管。

――可在证券投资组合资金信托计划中先引入商业银行托管机制，以后逐步扩大到其他的及新发行的资金信托计划中。

――托管人的具体职责参照现有的或者证券投资基金的托管人职责确定。

另需说明，由商业银行托管时，不会导致资金信托计划或委托人承担的费用增加。因为，目前的收付费用已经较高，商业银行更关注的是产品创新和资金沉淀等。

（作者单位：特华博士后科研工作站

中国建设银行大连分行）