外贸实践中余雪锋信用证软条款的应用分析
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信用证软条款是信用证交易中受益人的风险的种类之一，常常在受益人制单过程中制造障碍，使受益人很难做到单证一致，从而使受益人利益无法实现，并且目前呈上升发展趋势，但是国际商会的《跟单信用证统一惯例》FF并没有禁止软条款。本文主要讨论软条款的表现形式，法律性质，以及司法实践的态度，并对风险的预防提出一些建议。
一、信用证软条款的概念和产生原因
所谓信用证软条款(Soft CIause)，是指不可撤销信用证中规定有信用证附条件生效的条款，或者规定要求信用证受益人提交某些难以取得的单证，使受益人处于不利和被动地位，导致受益人履约和结汇存在风险隐患的条款。含有软条款的信用证，又称“软条款信用证”。信用证出现软条款的后果是信用证的支付被申请人或开证行单方面所控制，使得作为出口方的受益人收取货款的权益无法得到保障。软条款嫁接在“信用证”这一具有银行信用的结算方式上，加上软条款的形式千变万化，没有固定的模式，可以随意制定，特别是一些软条款的表述十分专业，使其难以被非资深的专业人员所注意和理解。软条款的隐蔽性很大，一般不易引起受益人的警觉，因而常常被不法商人用做诈欺、违约、拒付的有效法律手段和工具。
信用证软条款的出现主要有以下原因。一种是信用证的开证申请人出于诈骗的目的，这种情况又往往于开证申请人要求受益人预先支付履约保证金或者开证押金联系在一起，一旦开证申请人收到预付款项即可利用信用证软条款逃避付款责任。第二种信用证的开证申请人为了掌握信用证的主动权，这种情况一般发生在开证申请人是中间商的时候，他一方面要控制货源，另一方面不能或者无法及时联系下家客户或怕下家客户临时毁约，因此在信用证中规定了软条款以便自己灵活掌握，一旦下家无法落实，市价看跌或者进口商找到了更便宜的货物时，即可以免除在信用证项下的付款义务，以达到压价或者拒收货物的目的。出口方由此也就出现了三个不利：一是不能及时收回资金；二是担任仓储费：三是不能及时处理货物甚可能被迫减价或者自负货物受损的损失。最后是UCP600的信用证机制本身存在着缺陷，对于这类问题并没有规定，导致有机可乘。
二、信用证中软条款的典型表现形式
(一)附件信用证的生效条件
对信用证的生效做出种种限制条件，是软条款信用证的典型形式之一。比如：要取得进口许可证，信用证才能生效；信用证暂时不生效，何时生效由银行另行通知；有关运输的事项如船公司、船名、装船日期须经申请人同意后信用证方能生效。这类条款对受益人极为不利，此时出口商如果未收到进口许可证或者进口商指定使用的船公司未予配载等情况发生，都会影响到出口商严格执行信用证条款。倘若信用证迟迟不能生效，还会占用出口商大量资金，极易造成单证不符，遭开证行拒付，是质押金，履约金，货物落入开证申请人的手里。
(二)附加付款条件
信用证对银行的付款承诺行为规定了若干前提条件，当开证行的条件得不到满足时，可利用此条款单方面解除期保证付款责任。诸如货物清关后才能付款或者申请人收到与订单一致的货物时才付款等。此时卖方承担的风险特别大，因为货物已运抵目的港。如果进口国海关不批准清关，那么只能将货物运回或转售他国。此时受益人对货物和货权实际上失去了控制，处于一种无保障的状态，不可撤销信用证也就失去了实际意义。事实上这已经将国际结算中的“推定交货”(Constructive DeIivery)原则改变成了“实际交货”(PhysicaI Delivery)完全有悖于UCP500的精神。
(三)部分议付单据受控于开证行或开证人
典型代表是规定某些单据由特定人会签，比如客检单(客方质量检验证明)，即货物检验证明要由进口方或开证行指定的特定人出具和签署，开证行证实方可议付。另外，在有关货运收据的条款中也容易设置这类条款。这类条款使出口方面临极大的风险。首先，对于进口方指定的特定人的行动无法掌握，进口方是否指定了人或者该指定人能否如期前来签署证明都是不确定的，出口方没有把握取得信用证规定的单据。其次，出口方对进口方指定人签章的真实性和有效性无法掌握，很可能出口方如期将单据交给指定银行，开证行认为该签字不符，他就有权拒付。
(四)信用证条款苛刻严厉
条款苛刻，难以执行，是软条款信用证的另一特征。例如，正常情况信用证的到期日和到期地应为出口地，但是有的进口方规定到期地点为进口地，或者规定到期地点为出口地，但是单据须在指定日期前寄达开证行，这种情况下，自出口方交单到指定银行收到单据还有一段邮程的时间，而出口方是无法控制这段时间的，很可能超过信用证到期日到达。
(五)信用证条款的背后陷阱
信用证条款前后矛盾，受益人无论如何也做不到单证一致或单单一致。这是进口商利用出口商的疏忽而设的陷阱，无论出口商如何制单，都不可能做到单证一致的。还有的信用证条款有意弄得含混不清，如信用证规定卸货港为E.M.P(欧洲主要港口)，出口商按照信用证规定将提单的目的港打为E.M.P，开证行却指出未注明实际卸货港，客户无法提货，并以此点不符拒付。
在国际商会指定的中并没有见到对软条款作出禁止的书面文件和资料，仅仅第五条中说“开证指示、信用证本身、对信用证的修改指示或修改书本身均必须完整和明确。”可见国际商会对信用证条款的要求是“完整和明确”，达到了完整和明确的程度，就符合了信用证条款的标准。
这一点并不难理解，国际商会制定《跟单信用证统一惯例》的初衷就是统一信用证规范，促进交易的成功与效率，所以不过多涉及合同的实质内容，只是对合同的形式作出规定，其他都鼓励当事人意思自治进行约定。
我国在司法实际中对软条款的态度如何呢?我们来看最高人民法院审理的潮连物资(香港)有限公司与中国农业银行湖南省分行信用证交易纠纷上诉案。1998年12月10日，湖南省华隆进出口光峰公司(以下简称光峰公司)与江门市蓬江区计委物资总公司(以下简称江门公司)签订进口开证协议书，约定：江门公司委托光峰公司向银行开立信用证等事宜。同日，光峰公司向农行省分行申请开立信用证。同年12月22日，农行省分行开出一份号码为1801LC980247远期(80天)不可撤销跟单信用证，申请人华隆进出口总公司(以下简称华隆公司)，受益人为潮连公司，通知行为香港南洋商业银行，金额为242880美元。该信用证单据条款48A第3条约定“由申请人发出之货品收据，申请人之签字必须与开证银行持有之签字式样相符。”12月31日，华隆公司证实收到信用证
项下货物并由光峰公司的易峰在货物收据上签名。潮连公司将信用证项下的单据交给农行省分行，请求付款。农行省分行审单后，发现华隆公司预留在银行的信用证项下货物收据签字样本为“武斌”的签字，而受益人提供的实物收据上的签名却是“易峰”的，遂于1999年1月26日，以货物收据上之签字与开证银行持有之式样不同予以拒付，同时通知开证实际申请人光峰公司。
1998年12月11日，光峰公司以华隆公司的名义向农行省分行申请开立信用证。1999年1月15日，农行省分行开出了一份号码为180lLC980248不可撤销信用证，其申请人为华隆公司，受益人为潮连公司，通知行为香港南洋商业银行，金额为302280美元。该信用证单据条款第2条约定“由申请人发出之货物收据申请人之签字必须与开证银行持有之签字式样相符”。华隆公司预留在农行省分行的信用证项下货物收据签字样本为：在同一张样本上盖有两个华隆公司公章，其中一个章附有武斌的签名，另一个章附有易峰的签字。1999年1月31日，华隆公司证实收到信用证项下货物并由光峰公司的易峰在货物收据上签名，货物金额为331956.24美元。潮连公司将信用证项下的单据交给农行省分行，请求付款。农行省分行审单后，发现潮连公司提交的货物收据只有华隆公司公章和易峰一人签字，遂于1999年2月26日以“货物收据上之签署有异于开证银行所持之签署式样”予以拒付并通知了光峰公司。
最高人民法院认为：中国农业银行湖南省分行接受湖南华隆进出口公司的委托，开出了受益人为潮连物资(香港)有限公司的信用证，潮连物资(香港)有限公司接受了信用证，上述行为是各方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应为有效，因此而产生的法律文件，对各方当事人均具有约束力。该信用证单据条款中约定有“由申请人发出之货物收据申请人之签字必须与开证银行持有之签字式样相符”等内容，开证申请人留存给开证行中国农业银行湖南省分行的货物收据签字样本通知书上盖有两个湖南华隆进出口公司公章，在每个公章的授权签名处分别签有“易峰”和“武斌”的签名。潮连物资(香港)有限公司作为信用证受益人提供给开证行中国农业银行湖南省分行的货物收据上的仅盖有一个湖南华隆进出口公司公章并仅有“易峰”一人的签名。该单据在表面上与开证申请人的申请和银行留存的样本明显不符。根据信用证交易的特点及《跟单信用证统一惯例》的规定，银行只要发现单据表面上不符，则可以拒绝接受。中国农业银行湖南省分行审单发现不符合后，在通知了开证申请人，开证申请人拒绝接受不符合的情况下，拒绝承兑付款，符合《跟单信用证统一惯例》的有关规定，并无过错，不应承担责任。
我国司法实践对于信用证软条款的效力认定中只考虑各方当事人真实意思表示，不违反法律规定这两个条件，因此除非是构成欺诈，我国一般承认软条款的效力的。
鉴于在司法实践中软条款的效力通常得到承认，出口商在采用信用证付款方式时要格外注意，做好自身的防范措施。出口商可以通过提前对进口商的资信调查，谨慎选择交易对象：尽可能拒绝接受履约金，质押金的条件：严格审查信用证，及时发现软条款，一旦发现，立即通知进口商通过开证行修改或删除这些办法来预防软条款的风险。在对软条款作出符合受益人利益的有效处理之前，受益人不宜急于准备发货，以免造成更大的损失。