私募基金合法化路径求解

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私募基金从组织形式上来看，主要有公司型、契约型（如委托理财方式）、信托型（包括信托式、集合理财式）和有限合伙型等几种形式。对于私募基金组织形式，央行行长吴晓灵认为可以采取三种：即公司型、契约型、合伙公司型，这三种形式各有优缺点。

但从目前的运作来看，这三种方式都有不利于私募基金发展的障碍。私募集金采取这三种方式，均有可能限制自身的未来发展。如何突破这三种路径的瓶颈，让私募集金合法化、阳光化，是摆在资本市场各参与主体面前的重要课题。

公司制

上海睿信投资管理有限公司董事长李振宁告诉记者，私募集金采取公司制的障碍，首先是人数上的限制。按照《公司法》的规定，有限责任公司股东人数需在50人以下，股份有限公司发起人数量需在200人以下。这样，投资人的数量就受到了严格的限制，尤其是有限责任公司。

其次，一旦出现增加投资人或者投资人增加投资，或者投资人赎回或者退出时，都需要股东的表决通过，使得本来只应存在于投资人和基金管理人之间的关系，扩展为各投资人之间的关系。而股东会的召开、公司的变更手续都带来操作的繁琐。

李振宁介绍，采取公司制的组织形式，谁出的钱多，谁做大股东，谁说了算。但基金的管理和投资，靠的是人的智慧，应该是谁更有智慧、信息更多，谁说了算。采取公司型的私募基金，管理人收入要比公募高，但从本质上看，采取这种形式就等同于给大客户进行资产管理，限制了私募独立的发展空间。公司型的诸多缺陷，使得私募集金很少采用这种组织形式。

契约型

“专户理财的方式和信托方式，都可以归入到契约型的组织模式里来。”李振宁介绍：“目前私募基金以契约式运作的非常普遍。”

专户理财方式的是目前私募集金广泛采用的一种模式，基金经理或基金公司与投资人签订委托理财协议。专户理财分为两种方式，一种是转移资金，一种是不转移。如果转移资金，一旦投资人的资金转入私募基金账户，基金公司或者基金经理就要承担刑法上的风险―――非法集资。

而如果资金在投资人的账户上，这种模式在操作上具有复杂性，需要对这些账户一个个地操作，不能形成整体效应。因此这种方式仅仅是私募集金可以采取的业务方式之一，大多数私募集金都不仅仅满足于此。

随着越来越多的信托公司与某个投资管理公司或是投资咨询公司进行合作，推出证券投资集合资金信托产品，一些私募集金人士认为信托公司作为此信托产品的发行商正在让私募基金运作逐渐阳光化和规范化。此类“私募基金”一般都引入包括受托人、投资咨询顾问、证券经纪人、托管银行在内的四方监管模式，通过信托隔离制度来保障资金的安全。

在信托模式下，首先是由信托公司发行理财产品，筹集到的资金由私募基金负责运作，最终利润分成。由于我国法律规定，金融信托必须是由信托投资机构办理，具有资质限制。私募基金采取信托方式，就需要委托信托投资机构，通过出售资金信托份额来实现基金的募集。按照《信托投资公司资金信托管理暂行办法》规定，资金信托的份额不得超过200份。因此该模式对于投资额度的门槛要求较高，一般在50万元以上，不利于拓展客户群。

此外，由于信托机构的加入，投资人与基金经理之间，已经被信托公司所隔离，信托公司取代真正的投资人，行使投资者权利。在这个模式中，增加了一层法律关系。因为需要给信托机构交纳必要的管理费，而费用增加，投资人和基金管理人的收益都将受到损失。

无论是采取专户理财的方式或信托模式，私募基金一般采用的分账户管理的形式弊端明显：首先，资金不能太大，否则与目前法律法规有关非法集资的条款相悖。其次，专户理财方式双方的协议一般不受法律保护。

但就目前而言，专户理财的方式或信托模式，都是一种比较好私募集金的操作模式。目前，私募基金公司与信托投资公司的联系日益紧密。

合伙公司型

最新修订的《合伙企业法》出炉，使有限合伙公司的组织形式成为市场人士抱最大希望的一种私幕基金模式。因为有限合伙公司的形式本身就是为风险投资而设的。相关的法律专家介绍，这次修订后的《合伙企业法》主要涉及以下内容：法人可以是合伙人；增加了对有限责任合伙的规定；明确了合伙制公司企业所得税的征收等。

专家介绍，根据新修订的《合伙企业法》，社保基金、商业银行等都可以成为私募股权投资基金的有限合伙人进行，股权投资。对私幕基金募集资金的范围已经大大放宽。

但采取合伙公司型模式，私幕基金的发展还是受到限制的。首先，也是人数上的限制。有限合伙企业应由2个以上50个以下合伙人设立，法律另有规定的除外。

其次，在我国没有个人破产法的情况下，基金经理作为普通合伙人，以劳务出资，承担无限责任，对基金经理个人构成太大的压力，不利于私募基金的行业发展。

在税收方面，《合伙企业法》已经明确，只征收合伙人所得税，不再征收企业所得税。但合伙人所得税在一定程度上按照个人所得税征收，税率本来就比较高，将来还有可能征收资本利得税，相加之后税率可能会更高。很多私募集金也许不愿意承受相对较高的税负，而继续“沉在海底”。