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洗钱犯罪的认定与对策

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【摘要】随着经济全球化的出现和发展,世界范围内的贩毒、走私、恐怖活动、黑社会性质的组织、贪污受贿等犯罪的发生与日俱增,对其获得的非法收益进行洗钱的洗钱犯罪也成了全世界的公害。文章介绍了洗钱犯罪的概念、特征及其认定,着重提出了针对洗钱犯罪的对策:一是完善我国的反洗钱刑事立法;二是完善我国的金融服务及立法,加强对黑钱流动的监管;三是加强洗钱犯罪的预防;四是加强对洗钱犯罪的打击;五是加强国际间的协作与信息共享。

【关键词】洗钱犯罪;犯罪构成;侦查对策;反洗钱

中图分类号:D92 文献标识码:A 文章编号:1006-0278(2013)04-109-01

在地缘经济边界日益模糊和全球资本流动不断增强的今天,无论是世界各国的市场,还是已加入世界贸易组织的中国市场,都在经济全球化的大背景下经历着一个管制持续放松的自由化过程,加之港、澳、台于祖国大陆的经贸往来和联系日趋活跃于频繁,从而不可避免地使我国面临来自境内外洗钱犯罪愈加严重的挑战。此外,经过多年的发展,洗钱活动已经从分散的、无组织的隐瞒犯罪收益活动发展演变为具有专门分工、组织严密的运转体系。这一切都要求我们在认定与预防惩治洗钱犯罪上作出更加富有成效的反应。

一、洗钱犯罪的概念与特征

(一)洗钱犯罪的概念

洗钱是一种将违法所得资产加以隐瞒掩饰,通过中介机构使之变为合法资产的特殊犯罪形式。对此,新刑法典规定,明知是犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污受贿犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,有下列行为之一的为洗钱犯罪:1.提供资金账户的:2.协助将财产转换为现金或者金融票据的;3.通过转账或者其他结算方式协助资金转移的;4.协助将资金汇往境外的;5.以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的性质和来源的。

二、针对洗钱犯罪的对策

(一)完善我国的反洗钱刑事立法

将洗钱行为犯罪化是反洗钱的一项重要措施。我国1997年修订后的刑法虽然增加了洗钱罪的条款,但由于我国对洗钱活动还缺乏了解、研究,也缺乏实践的经验,所以立法还存在一些问题,有待完善。

1.扩大上游犯罪的范围

现行刑法将洗钱罪的上游犯罪限定为犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪和走私犯罪、贪污受贿犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。这一限制,不仅不利于对其他犯罪活动的打击,也不利于对洗钱犯罪的打击。我国正处于经济体质改革的时期,相关的法律制度还不完善,各种经济犯罪问题比较突出。近几年初现了大量的跨境赌博、走私、贩毒、拐卖人口等行为。这些犯罪的隐秘性较高,不易被发现,而反洗钱中采用的追踪“黑钱的尾巴”的手段不失为一种较好的打击经济犯罪的方式。这些犯罪所得能否清洗成功,已越来越成为这些犯罪最终利益实现的决定因素。将这些犯罪纳入洗钱罪的上游犯罪,有利于防止和打击这些犯罪。

2.增加相关罪名,保障反洗钱金融监管制度的执行

金融机构的反洗钱措施在一定程度上有损于金融机构本身的利益。为了确保这些措施得以贯彻执行,必须以刑法作为后盾,规定任何违反现金交易申报规定,不报、假报信息或故意规避申报的行为构成妨害交易申报规定罪,以假名开立账户构成犯罪等。

(二)完善我国的金融服务及立法,加强对黑钱流动的监管

利用金融系统是洗钱犯罪的本质,我国的金融机构由于对洗钱犯罪缺乏认识和重视以及改革的滞后,存在诸多有利于洗钱的因素,有待完善。具体如下:

1.完善我国的金融服务及信用制度,降低现金交易在社会经济生活中的比重。受传统计划经济的影响,我国的金融服务及信用制度很不完善。在社会经济生活中,现金交易占有较大比重,这给洗钱犯,尤其是清洗收益的洗钱犯提供了可乘之机。

2.完善我国的银行存款及账户管理制度,建立大额现金交易和可疑现金交易申报制度。洗钱过程中,处置阶段,也就是黑钱第一次存入金融机构的时候,是其最薄弱的环节,最容易暴露出其非法的性质。在防治洗钱法规比较完善的国家,如美国,澳大利亚等,都建立了大额现金交易申报制度和可疑交易申报制度,以便留下交易记录,为侦查活动提供线索和证据。

3.建立“客户真实资料”制度。实践中,由于缺乏法律的规范和威慑,银行职员为了揽储,帮助顾客逃税而销毁交易记录的情况时有发生。为了打击洗钱犯罪,有必要借鉴“客户真实资料”制度,要求银行职员承担一定的义务,违者将承担法律责任。

(三)加强洗钱犯罪的预防

1.司法预防。即通过法律主要是刑事法律的实施防止犯罪行为人重新犯罪,并对其他人起到震慑惩戒作用,达到一般预防和特殊预防的效果。所谓一般预防是指通过对犯罪者施用刑罚而警戒社会上的一般人,抑制其犯罪动机从而达到预防犯罪的效果。特殊预防是指通过对犯罪人施用刑罚而使其引以为戒,不再继续实施犯罪行为。

2.社会预防。即通过改善社会状况,健全社会机制加强教育,增加健康的娱乐活动和就业机会等消除或限制洗钱犯罪得以滋生的社会环境防止人们走上洗钱犯罪的道路,这是预防犯罪的根本措施。

3.情景预防。即通过情景设计,控制洗钱犯罪易于发生的环境,从而减少犯罪得以实施的机会。情景预防的理论依据是犯罪预防的新古典学派,其核心观点是:犯罪行为是在权衡犯罪的风险和成本,减少犯罪所得的回报和收益来控制犯罪。