建设工程施工合同分包及转包纠纷的预防措施探析

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摘 要：近些年来，随着我国市场经济的不断发展，建筑业也呈现出蓬勃发展的趋势，与此同时，建筑行业市场中存在的各种问题也逐渐的暴露出来，整顿和规范建筑市场是保证其健康、持续运行的必然要求。该文就主要针对施工合同分包及转包纠纷的相关问题进行简单的分析。

关键词：建筑工程 施工合同 分包 转包 纠纷

中图分类号：TU723 文献标识码：A 文章编号：1674-098X（2013）03（b）-0-01

随着建筑市场的蓬勃发展，我国建设行政主管部门等相关主管部门对建筑市场的监管力度也不断的加大，在维护建筑市场秩序方面取得了一定的成效，从整体上说，建筑市场处于健康的发展态势。然而，目前的建筑市场中，仍然存在着一些问题，尤其是建设工程施工合同违法分包和非法转包的现象十分突出，对建筑市场的健康运转产生了严重的危害，扰乱市场秩序、引发工程质量安全隐患等，因此，对建设工程施工合同违法分包及转包采取有效管理，预防由此而引发的纠纷，是当前规范建筑市场的首要问题。

1 分包及转包纠纷产生的原因

分包，指的是总承包人与发包人订立合同后，经发包人同意，将非主体工程的部分工程交于第三方承包人来完成。转包，则是承包人在获得工程承包权之后，将其全部转让给第三方，同时转让人退出该承包关系，受转让的单位则成为了合同的另一个当事人。在建筑市场中，由分包及转包所引起的纠纷，主要有以下几个成因。

（1）由于分包商资质而产生的纠纷。从事建筑活动的施工单位在进入到建筑市场时，须取得相应的资质证书之后，才能够从事建筑活动。实际的情况是，有很多不具备相应资质的建设单位，为了获取更多的经济利益而不惜花费巨大的代价去争取不在自身业务范围内的工程，但由于其不具备相应的资质，也就是说其人员、设备、技术、资金等各方面情况不能达到承担此工程的要求，很容易在工程施工过程中造成各种安全事故，或者是工程质量不过关，因此极易产生纠纷。

（2）缺乏明确的履约范围。在工程施工过程中，由于总承包单位与分包单位之间的履约范围不明确，因此容易引起双方纠纷。当由于某种原因而导致工程无法按时完工、工程质量不达标或安全事故等问题发生时，总承包商、分包单位都会互相推诿，根据合同阐明自身履约范围的难度增加，产生纠纷也就是必然结果。

（3）由于转包而发生的纠纷，是当前建筑工程分包领域中存在的一个严重问题。转包行为在法律上是被禁止的，因为其违反了招投标制度的初衷，同时转包过程中也滋生了回扣、贿赂等问题的出现。转包行为的存在，对建筑市场正常的市场秩序产生了严重的影响，也引发了很多不具有施工资质的单位进入建筑施工行业的问题，在造成经济损失的同时，也构成了巨大的安全隐患。

（4）由于缺乏必要的管理而产生的纠纷。在当前的建筑市场中，经常有一部分整体竞争力较强、管理能力较高的施工单位，凭借自身的优势获得工程总承包权之后，将工程的非主体部分分包给其他小型的分包商。但总承包单位对分包单位的管理不善或忽视其管理也是造成纠纷的主要原因。因为有的工程发包方认为，只要将工程进行承包之后，关于工程所有的管理工作都应当由承包单位自行管理。

（5）由于缺乏配合与协调而产生的纠纷。建筑工程的施工过程是一个复杂的过程，其中涉及到多个专业，特别是一些规模较大、工期较长的工程项目，如果发包方、承包方和分包方无法进行有效的协调与配合，很容易造成纠纷的发生，如果由于其中某一个分包商的工程进度不够，很可能会引起整个工程的延迟，甚至造成巨大的经济损失。

2 分包及转包纠纷预防措施

当前，违法分包和非法转包的现象大量的存在，由此容易引发农民工工资拖欠、工程质量缺陷、重大工程质量事故，危及人民生命财产安全，影响社会经济秩序，面对这一现象，笔者认为预防往往比事后的治理更为有效，因此，应当采取有效的预防措施，杜绝此类行为的发生，可以从以下几个方面考虑。

（1）加强对建筑市场垄断行为的监督和打击。垄断行为一直以来都是建筑市场普遍存在的问题，也是不公平竞争最直接的体现，更是造成幕后不正当交易行为的根源，因此，相关部门要加强对建筑市场垄断行为的打击力度，坚决禁止地方保护主义的存在，鼓励企业公平、公开的参与市场竞争，无论是本地企业，还是外地单位，都应当具有同等的参与竞争的权利，逐渐净化建筑市场竞争环境。

（2）加强对分包队伍的管理。分包队伍的综合素质体现，是影响分包工程质量的关键因素，其直接关系到分包管理的效率，同时也关系着建筑企业经营活动的成败。因此，在选择分包商时，应当对分包商的资质有详细的了解，并且按照需要建立健全施工企业分包管理机构，同时完善相关的管理制度和规范，对分包工程的范围和要求进行明确的划分。另外，应当对分包工程实施动态的跟踪管理，建立分包工程档案，通过有效的监督与管理，确保分包工程的质量。

（3）贯彻和落实“工程建设不良行为和黑名单”制度。对于建设市场活动中发生过违法违纪行为的企业和个人，应由建设行政主管部门记入企业或个人的信用档案中，亦可按照有关规定进行公示。对于有不良行为的单位，在评标打分时，应扣除一定的信用分或者限制其参加工程投标的资格。这样就能降低曾发生过非法转包、违法分包行为的施工企业再次中标的可能性。

（4）加大对违法分包及非法转包行为的处罚力度。对于或者是其他途径而违法分包、非法转包工程的单位和人员，应当给予严厉的处分以及相应的经济惩罚。对由于违法分包及转包，忽略管理，而造成安全事故的单位和个人，应当按照相关的要求进行处罚，必要时要根据相关规定取消其施工资质，记入到黑名单之内。对在转包、违法分包中涉及商业贿赂的，依照有关规定进行处理，构成犯罪的，移送司法机关处理，只有加大行政执法力度，才能切实有效地维护建筑市场的正常秩序。

3 结语

总的来说，市场经济的发展促进了我国建筑业的快速发展，正是这种蓬勃发展的趋势，使得越来越多的建设单位为了获取经济利益而盲目的进入市场，因此也导致了各种违法分包和转包问题的存在，进而产生了各种由于合同纠纷而引起的经济问题和安全质量事故，对建筑市场正常运转秩序造成了严重的影响。因此，必须要采取相应的措施，通过法律手段规范市场行为，规范分包合同，才能有效的减少合同纠纷的产生，促进建筑市场持续、健康的发展。

参考文献

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