合同中定金条款和违约金条款能否同时适用?

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周律师：

您好！

我公司（系生产牛奶制品的专业公司）与登科畜牧科研所（以下简称“登科所”）签订了良种乳牛买卖合同。合同约定，我司向登科所购买良种乳牛合同金额共计100万元，货到30日内付款。合同同时约定，我司预付定金10万元。如发生违约，定金不返还，同时承担按照合同总额10%计算的违约金。合同没有明确约定该合同的履行地点。合同签订后不久，登科所将良种乳牛送交我司的养牛场，为此支付运费人民币1万元。登科所要求我司支付该运费，被我司拒绝。不幸的是，我司在收到这批乳牛后的第八天，因突发洪水乳牛全部被冲走。我司因此无力及时支付货款，遂与登科所发生经济纠纷。

请问：⑴在我司未能按约定支付登科所货款时，合同中约定的定金条款和违约金条款可否同时适用？为什么？⑵登科所要求我司支付运费，该请求能否得到法院支持？⑶我司是否可以不可抗力为由，要求免除付款义务，该理由能否成立？

读者：宗华

宗华读者：

您好！

首先，应明确告诉您的是：合同中约定的定金条款和违约金条款不能同时适用。

《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因此，尽管贵司与登科所在合同中既约定了定金条款，又约定了违约金条款。但是，在发生违约时只能由未违约方选择适用而不能同时适用。但是，如果因一方的违约行为给合同相对方造成了损失，那么在适用定金条款或者违约金条款时，可以同时要求违约方进行损害赔偿。

第二，登科所要求贵司支付运费，该请求可以得到法院的支持。

《合同法》规定，在当事人就有关合同内容约定不明确时，按照下列方式进行：履行地点不明确的，交付动产的，在履行义务一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行。因为，本乳牛买卖合同的履行地双方在合同中未明确约定，故合同履行地应当在负有交付乳牛义务的登科所所在地，所以将乳牛从登科所送到贵司养牛场的义务应当由贵司自己承担。同时，《合同法》又规定了在履行费用的负担不明确的情况下，应当由履行义务的一方负担。因此本案中的运费最终应当由贵司承担。

第三， 贵司不能以可抗力为由，要求免除付款义务。

因为对于金钱债务，不存在履行不能的问题，只存在履行迟延的问题。故贵司必须支付合同约定的货款。

（作者系上海恒建律师事务所律师）